VIE37號文備案過程中6個關(guān)鍵點

境外部分

1. 為何設(shè)置BVI？——BVI股東作為創(chuàng)始股東的持股主體，持有100%的股東BVI公司持有Cayman公司的股份，而不是個人直接在開曼持股，如果將來Cayman公司有股息或出售股票的收入BVI公司而不是個人，BVI免稅和保密，股東避免立即征收個人所得稅，具有遞延納稅或可能免稅的功能。此外，股東使用BVI持有其在Cayman今后的股份Cayman股權(quán)產(chǎn)生交易，使用BVI更方便實施。BVI作為持股主體還有其他好處，不贅述。

2. Cayman作用——世界著名的證券交易所，如紐約證券交易所、納斯達(dá)克、香港證券交易所、新加坡證券交易所等，都接受開曼上市。《開滿公司法》可以很好地滿足交易所的要求，在注冊階段，開曼對股東的盡職調(diào)查比其他離岸司法管轄區(qū)更嚴(yán)格。目前，世界上大多數(shù)上市公司都是開曼公司，包括世界著名的PE開曼群島也設(shè)立了基金。

3. 為什么香港-香港和中國大陸有稅收優(yōu)惠政策，比如CEPA（CloserEconomicPartnershipArrangement），也就是說，《關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》的英文縮寫。包括中央政府與香港特別行政區(qū)政府簽署的《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》。在香港設(shè)立一層，內(nèi)地公司未來可能會享受一些稅收優(yōu)惠政策；在具體注冊經(jīng)營層面，以香港為股東在中國設(shè)立外商投資（WFOE），股東需要公證，香港公司的公證費用和時間成本比開曼公證節(jié)省了很多。

4. 另一種情況——我們偶爾還能看到BVI-Cayman-BVI-HK這層結(jié)構(gòu)的控制結(jié)構(gòu)Cayman和HK多了一層BVI,也考慮到稅收和財務(wù)安排。但好處并不特別明顯，所以這種結(jié)構(gòu)并不常見。這種結(jié)構(gòu)在回程投資企業(yè)不僅在中國有業(yè)務(wù)，而且在香港和世界都有業(yè)務(wù)運營或收入的情況下，為了方便合并財務(wù)報表和相關(guān)稅務(wù)安排的需要。

境內(nèi)部分

5. 37號文件備案-從文件提交到批準(zhǔn)證書一般在10個工作日內(nèi)，但不排除股東結(jié)構(gòu)相對復(fù)雜、提交文件錯誤或不完整等特殊情況。一般客戶VIE結(jié)構(gòu)過程時間要求很緊。本步驟需要注意的是，在海外部分完成前，應(yīng)提前準(zhǔn)備一系列文件和簽名清單。由于涉及多個簽名人，需要提前協(xié)調(diào)簽名，以確保海外部分完成后，及時啟動提交外國管理局的備案文件。

6. WFOE設(shè)置-這是整個過程中最耗時、最費力的一步。提前準(zhǔn)備好銀行信用證明和香港公司公證文件；WFOE多準(zhǔn)備幾個名字，確保辦公地址可以注冊，盡量不要選擇虛擬地址，并提前收集所需的所有信息；一般WFOE選擇在海淀區(qū)比在北京其他地區(qū)節(jié)省時間；提前準(zhǔn)備好律師和公司秘書SPA交付所需文件；整個過程文件和簽字程序復(fù)雜，最好指派專人負(fù)責(zé)，多人交叉負(fù)責(zé)容易出錯。

附件:

國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理的通知

2014年7月4日

國家外匯管理局各省、自治區(qū)、直轄市分局、外匯管理部，深圳、大連、青島、廈門、寧波市分局；各中資外匯指定銀行：

為充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用，支持國家全球化戰(zhàn)略的實施，充分利用國際國內(nèi)資源，進(jìn)一步簡化和方便國內(nèi)居民通過特殊目的公司從事跨境資本交易，服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，有序提高跨境資本和金融交易可兌換程度，根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》，國內(nèi)居民通過特殊目的公司海外投融資和回程投資外匯管理通知如下：

1、本通知所稱特殊目的公司，是指境內(nèi)居民（包括境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）直接在境外設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)，以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益或境外資產(chǎn)或權(quán)益。

本通知所稱回程投資，是指國內(nèi)居民通過特殊目的公司直接或間接在中國開展的直接投資活動，即在中國設(shè)立外商投資企業(yè)或項目（以下簡稱外商投資企業(yè)），通過新設(shè)立和并購獲得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。

本通知所稱國內(nèi)機構(gòu)，是指依法在中國設(shè)立的企業(yè)事業(yè)單位法人和其他經(jīng)濟(jì)組織；境內(nèi)居民個人是指持有中國居民身份證、軍事身份證、武裝警察身份證的中國公民，以及因經(jīng)濟(jì)利益習(xí)慣性居住在中國的境外個人。

本通知所稱控制，是指境內(nèi)居民通過收購、信托、持有、投票、回購、可轉(zhuǎn)換債券等方式獲得特殊目的公司的經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)或決策權(quán)。

2、國家外匯管理局及其分支機構(gòu)（以下簡稱外匯管理局）對境內(nèi)居民設(shè)立的特殊目的公司進(jìn)行登記管理。境內(nèi)居民設(shè)立的特殊目的公司登記及相關(guān)外匯管理，按本通知執(zhí)行。境內(nèi)機構(gòu)設(shè)立的特殊目的公司登記及相關(guān)外匯管理，按照現(xiàn)行規(guī)定和本通知執(zhí)行。

三、境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。境內(nèi)居民以境內(nèi)合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，應(yīng)向注冊地外匯局或者境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地外匯局申請辦理登記；境內(nèi)居民以境外合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，應(yīng)向注冊地外匯局或者戶籍所在地外匯局申請辦理登記。

境內(nèi)居民應(yīng)提交以下真實性證明材料辦理境外投資外匯登記手續(xù)：

(一)《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》書面申請。

（二）個人身份證明文件。

(三)特殊目的公司登記文件和股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊、認(rèn)購人名冊等）。

（4）境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機構(gòu)同意境外投融資的決議（企業(yè)尚未設(shè)立的，應(yīng)當(dāng)提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）。

（5）境內(nèi)居民直接或間接持有擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件。

（6）當(dāng)上述材料不能充分說明交易的真實性或申請材料之間的一致性時，所需的補充材料。

根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布的》通知(匯發(fā)[2009]30號)等有關(guān)規(guī)定辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

境內(nèi)居民辦理境外投資外匯登記后，方可辦理后續(xù)業(yè)務(wù)。

4、境內(nèi)居民及其特殊目的公司不得損害中國的國家主權(quán)、安全和社會公共利益；不得違反中國法律法規(guī)；不得損害中國與有關(guān)國家（地區(qū)）的關(guān)系；不得違反中國簽訂的國際條約；不得涉及中國禁止出口的技術(shù)或產(chǎn)品。

境外特殊目的公司登記不具有證明其投融資行為符合行業(yè)主管部門合法合規(guī)的效力。

5、境內(nèi)居民個人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息變更，或者境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、置換、合并、分立等重要事項變更后，應(yīng)當(dāng)及時到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。

境內(nèi)居民境外投資外匯變更登記完成后，方可辦理后續(xù)業(yè)務(wù)(包括利潤紅利匯回)。

六、非上市特殊目的公司以企業(yè)股權(quán)或期權(quán)為目標(biāo)，直接或間接控制董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他與公司有雇傭或勞動關(guān)系的員工權(quán)益激勵，相關(guān)國內(nèi)居民個人行使前可向外匯局提交以下材料申請外匯登記手續(xù)：

(一)《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》書面申請。

(二)特殊目的公司境外投資外匯業(yè)務(wù)登記憑證。

(三)境內(nèi)相關(guān)企業(yè)出具的個人就業(yè)或勞動關(guān)系證明材料。

(四)特殊目的公司或者其實際控制人出具的證明材料，可以證明所涉權(quán)益激勵的真實性。

（5）當(dāng)上述材料不能充分說明交易的真實性或申請材料之間的一致性時，所需的補充材料。

境內(nèi)居民參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃，按照有關(guān)外匯管理規(guī)定辦理。

7、特殊目的公司完成境外融資后，融資資金轉(zhuǎn)回中國的，應(yīng)當(dāng)遵守中國外商投資和外債管理的有關(guān)規(guī)定。返程投資設(shè)立的外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)行外商直接投資外匯管理規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記手續(xù)，并如實披露股東實際控制人等相關(guān)信息。

8、境內(nèi)居民從特殊目的公司取得的利潤和紅利轉(zhuǎn)回境內(nèi)的，按照經(jīng)常項目的外匯管理規(guī)定辦理；資本變外匯收入轉(zhuǎn)回境內(nèi)的，按照資本項目外匯管理規(guī)定辦理。

9、因股份轉(zhuǎn)讓、破產(chǎn)、解散、清算、經(jīng)營期滿、身份變更等原因，境內(nèi)居民不再持有注冊特殊目的公司權(quán)益者不再需要特殊目的公司登記的，應(yīng)當(dāng)及時向外匯局提交相關(guān)真實性證明材料，辦理變更或者注銷登記手續(xù)。

10、國內(nèi)居民直接或間接控制的國內(nèi)企業(yè)，可以根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，根據(jù)實際合理需要向其注冊的特殊目的公司貸款。

11、國內(nèi)居民可以在設(shè)立特殊目的公司、股份回購或退市的基礎(chǔ)上，根據(jù)真實合理的需求購買匯出資金。

12、本通知實施前，境內(nèi)居民已向特殊目的公司投資境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的，境內(nèi)居民應(yīng)當(dāng)向外匯局出具說明書。外匯局按照合法性、合理性等原則辦理補充登記，涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法給予行政處罰。

十三、境內(nèi)居民與境外特殊目的公司之間的跨境收支，應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)行規(guī)定申報國際收支統(tǒng)計。

14、外匯局定期分析境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資和返程投資的總體情況，密切關(guān)注其對國際收支的影響，加強對境內(nèi)居民境外投融資和返程投資的監(jiān)督。

15、外匯局依照《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條的規(guī)定，對境內(nèi)居民或者其直接間接控制的境內(nèi)企業(yè)通過虛假或者結(jié)構(gòu)性交易匯出資金用于特殊目的的公司進(jìn)行處罰。

國內(nèi)居民未按規(guī)定辦理有關(guān)外匯登記，未如實披露回程投資企業(yè)實際控制人信息，承諾虛假的，外匯局依照《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第（五）項處罰。

國內(nèi)居民未按照規(guī)定辦理有關(guān)外匯登記，未如實披露程投資企業(yè)實際控制人信息或者虛假承諾的，外匯局按照《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條處罰；資金流入或者結(jié)算的，依照《中華人民共和國外匯管理條例》第四十一條處罰。

國內(nèi)居民和特殊目的公司未按照規(guī)定申報國際收支統(tǒng)計的，外匯局依照《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第（一）項處罰。

16、本通知自發(fā)布之日起實施。《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資和返程投資外匯管理的通知》（匯發(fā)[2005]75號）同時廢止。以前有關(guān)規(guī)定與本通知不一致的，以本通知為準(zhǔn)。

國家外匯管理局各分局、外匯管理部收到本通知后，應(yīng)及時轉(zhuǎn)發(fā)中央分局、分局、城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行、外資銀行、農(nóng)村合作銀行；中國銀行收到通知后，應(yīng)及時轉(zhuǎn)發(fā)所轄分支機構(gòu)。如有實施問題，請及時向國家外匯管理局資本項目管理部反饋。